Положение о совете директоров ооо - образец. Совет директоров Совет директоров ао порядок формирования компетенция

Полномочия, порядок формирования и работы совета директоров общества регламентируются статьями 64 - 68 Закона. Согласно статье 64, совет директоров

осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения

вопросов, отнесенных Законом к исключительной компетенции общего собрания

акционеров. Однако если выйти за рамки этой статьи, обратившись к тем статьям,

которые регламентируют деятельность исполнительного органа общества, то окажется,

что это не совсем так. Поэтому фразу о том, что совет директоров осуществляет

общее руководство деятельностью общества, не следовало бы понимать буквально.

Дело в том, что круг вопросов, решение которых относится к исключительной

компетенции совета директоров, четко очерчен в статье 65 Закона. Там же сказано,

что к компетенции совета директоров относятся и иные вопросы, предусмотренные

Законом и уставом общества. Таким образом, совет директоров вправе решать

строго очерченный Законом и уставом общества круг вопросов, не вторгаясь в

деятельность общего собрания акционеров, являющегося высшим органом управления

общества, а также деятельность исполнительного органа, определенную также

Законом и уставом общества. Совет директоров, собираясь от случая к случаю,

не в состоянии руководить повседневной, текущей деятельностью общества; для

этого предназначен исполнительный орган общества, также действующий в соответствии

с Законом и уставом общества.

Что же касается вопросов, решение которых относится к исключительной

компетенции общего собрания акционеров, то они не могут быть переданы на решение

совета директоров общества, за исключением решения вопросов о внесении изменений

и дополнений в устав общества, связанных с увеличением капитала общества в

соответствии со статьями 12 и 27 Закона (п.2 ст.48 Закона). Однако и решение

об увеличении уставного капитала общества совет директоров вправе принимать

согласно поручению общего собрания акционеров или же если такое право ему

дано уставом общества. В свою очередь по вопросам, которые не отнесены к исключительной

компетенции общего собрания акционеров, совет директоров вправе принимать

решения при соблюдении этих же условий.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определена статьей 65 Закона. В его компетенцию входит решение вопросов общего руководства

деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Законом к исключительной

компетенции общего собрания акционеров. Обратившись к тексту статьи 65, мы

видим, что здесь, в отличие от статьи 64, четко определен круг вопросов, относящихся

к полномочиям совета директоров. Оказывается, что в его компетенцию входит

решение вопросов общего руководства общества, но не осуществление такого руководства.

Определение компетенции совета директоров, приведенное в статье 65, позволяет

четко, основываясь на Законе, определить механизм его деятельности. Руководствуясь

кругом вопросов, определенных статьей 65, совет директоров и должен осуществлять

свою деятельность, не вторгаясь в полномочия исполнительного органа общества,

тем более его общего собрания акционеров.

Если же он и пытается, как это нередко бывает, расширить границы своей

деятельности, данные ему полномочия, то имеется законное основание тем или

иным способом пресечь его действия как противоречащие Закону и уставу общества.

Особенно четко и часто незаконные действия советов директоров проявляются

в их попытках, нередко успешных, подчинить своему влиянию исполнительный орган

общества, в первую очередь персонально директоров, генеральных директоров,

существенным образом влияющих на позицию членов правлений, дирекций обществ.

Успешный исход таких притязаний позволяет совету директоров сконцентрировать

в своих руках практически не ограниченную власть в обществе, подчинив его

деятельность в первую очередь своим интересам и нередко в ущерб интересам

общества, его акционеров. Отсюда и многочисленные иски акционеров, индивидуальные

и групповые, оспаривающие незаконные действия или бездействие советов директоров

(наблюдательных советов) своих обществ. В этой связи совместный Пленум Верховного

(п.10) был вынужден дать соответствующее разъяснение.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного

органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть

оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным

как в случаях, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (ст.53,

55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение

не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает

права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является

акционерное общество.

К сожалению, Закон об акционерных обществах не дает развернутого определения,

что такое совет директоров (наблюдательный совет) общества. Поэтому его назначение

можно представить, только исходя из перечня его полномочий, круга вопросов,

которые он решает согласно статье 65. Эти полномочия, отнесенные к его исключительной

компетенции, означают, что ни общее собрание акционеров, ни тем более исполнительный

орган общества не вправе вмешиваться в решение указанных вопросов. Совет обязан

сам принимать по ним решения и не вправе передоверять их исполнительному органу

общества. Вместе с тем статья 65 не исключает возможности того, что какой-либо

вопрос в силу его особой важности, актуальности может быть вынесен на решение

общего собрания акционеров, когда совет хочет заручиться его поддержкой.

Пунктом 19 статьи 65 предусмотрено также, что к компетенции совета директоров

(наблюдательного совета) могут быть отнесены иные вопросы, предусмотренные

Законом и уставом общества. Такая запись в Законе подтверждает, исходя из

сложившейся практики управления акционерными обществами, потребность при необходимости

расширения в уставе общества полномочий совета директоров, а также их детализации.

к вышеприведенным следующих полномочий совета директоров:

Принимает стратегию и тактику деятельности общества, исходя из цели

его создания, принимает соответствующие решения, контролирует проведение их

Определяет порядок представления всех счетов, отчетов, заявлений, системы

расчета прибылей и убытков;

Определяет политику и принимает решения, касающиеся получения и выдачи

ссуд, займов, кредитов, гарантий;

Принимает решения об осуществлении обществом капиталовложений в размерах,

предусмотренных уставом общества.

В уставе общества также целесообразно указать, что по приведенным выше

полномочиям совет директоров обязан принимать соответствующие решения, он

не должен делегировать их другим лицам и органам. Целесообразно также внести

в устав запись о том, что совет директоров вправе принимать решения и по другим

вопросам деятельности общества, если они не отнесены к компетенции общего

собрания акционеров, исполнительного органа общества, его ревизионной комиссии.

В уставе возможно также определить (расширить) круг вопросов, по которым

решения принимаются советом директоров:

Исключительно по предложению генерального директора (директора);

С последующим утверждением принятого решения общим собранием акционеров.

Во всех случаях работы над уставом этим правом целесообразно воспользоваться.

Это позволит синхронизировать действия и решения совета директоров с действиями

исполнительного органа общества, осуществляющего оперативное руководство производственной

деятельностью, исключить различного рода противоречивые, взаимоисключающие

действия обеих сторон.

К вопросам, которые должны рассматриваться по предложению директора,

можно, в частности, отнести: осуществление капиталовложений, порядок предоставления

счетов, отчетов и т.п., создание филиалов. Что же касается решений, которые

следует утверждать общим собранием акционеров, то к ним желательно отнести

решения о стратегии и тактике деятельности общества, выдаче значительных ссуд,

займов, кредитов, гарантий и т.д.

Вместе с тем есть еще один весьма актуальный вопрос, решение или хотя

бы первоначальное рассмотрение которого непосредственно связано с двойным

наименованием этого органа управления акционерного общества. Действительно,

что на самом деле означает словосочетание "совет директоров (наблюдательный

совет)"? В практической деятельности, при разработке уставов акционерных обществ,

это название было воспринято таким образом, что можно дать этому органу управления

общества название "совет директоров" или "наблюдательный совет".

Название "наблюдательный совет" было дано в основном в тех обществах,

в которых традиционно сильна власть директора. Оказалось, что в чисто практическом

представлении этих директоров совет директоров и наблюдательный совет - это

не одно и то же. Одно дело, когда исполнительный комитет общества взаимодействует

с советом директоров - с директорами, вроде бы имеющими такой же статус, как

и он сам, которым он должен подчиняться по определенному кругу вопросов, в

том числе и по таким, которые он сам традиционно решал самостоятельно, например,

определение рыночной стоимости имущества, что в обычной хозяйственной практике

делает исполнительный орган общества.

Совсем другое дело - наблюдательный совет. Исходя из его названия, функция

такого совета сводится к наблюдению, и только, но за кем и за чем? Очевидно,

за деятельностью исполнительного органа общества, но в статье 65 Закона такие

функции вроде бы и не предусмотрены. Поэтому наблюдательный совет наблюдает

себе, не вторгаясь в дела исполнительного органа общества по принципиально

важным вопросам. Что же касается полномочий, которыми наделен совет директоров

(наблюдательный совет), то вроде бы они к просто наблюдательному совету и

не относятся.

Что конкретно имели в виду разработчики Закона об акционерных обществах,

давая такое наименование органу управления общества, сейчас сказать трудно,

да и практического значения это не имеет. Важно другое. Если внимательно вчитаться

в текст статьи 65 Закона, где перечислены полномочия совета директоров (наблюдательного

совета) общества, то нельзя не заметить, что это чисто технические, разрозненные

по смыслу, не находящиеся в непосредственной связи функции, многие из которых

управленческими назвать трудно.

В то же время основополагающая функция, предусмотренная статьей 64 Закона,

Функция осуществления общего руководства деятельностью общества явно в тексте

статьи 65 не просматривается. Например, что нас и интересует в связи с двойным

наименованием - совет директоров (наблюдательный совет), одна из основных

функций управления любым объектом функция контроля за деятельностью административного

аппарата управляемого объекта, в данном случае акционерного общества.

Поэтому формально, выполняя от случая к случаю на своих заседаниях те

или иные полномочия, предусмотренные статьей 65 Закона, совет директоров (наблюдательный

совет) совершенно не обязан контролировать деятельность исполнительного органа

в части исполнения решений общего собрания акционеров и самого совета директоров.

Исполнительный орган общества тем самым остается, по существу, вне какого-либо

контроля, за исключением ревизионной комиссии и аудитора общества, контролирующих

соблюдение законодательства и иных нормативных правовых актов, различного

рода инструкций.

Однако известно, что неконтролируемая исполнительная власть всегда, рано

или поздно, начинает игнорировать интересы управляемого ею объекта, все более

и более подчиняя свою деятельность собственным интересам, которые начинают

довлеть над интересами акционерного общества. Все это находит проявление в

игнорировании интересов и прав акционеров, общества в целом, проявлении произвола

как по отношению к людям, так и в принимаемых решениях. В конечном счете,

если не будут приняты соответствующие меры, начинает ухудшаться финансовое

положение общества.

Для того чтобы заведомо предотвратить подобные негативные явления, целесообразно,

по нашему мнению, полностью использовать, учесть тот акцент, который сделал

Закон, дав совету директоров двойное наименование и не разъяснив, что это

на деле означает. Оставляя в стороне вопрос о необходимости совета директоров

Она сомнений не вызывает, тем более что об этом свидетельствует мировая

практика, - целесообразно обратиться к второй части его наименования.

Контроль за деятельностью исполнительного органа общества все же необходим,

причем контроль за исполнением решений без вторжения в сам механизм деятельности

исполнительного органа. Это даже не контроль в привычном для многих из нас

смысле; это, скорее, именно наблюдение и корректировка результатов деятельности

исполнительного органа общества.

Потребность в таком контроле возрастает по мере увеличения объемов производства,

количества и размеров сделок, роста масштабов и сложности деятельности общества,

что, естественно, сопровождается ростом степени риска, возможности принятия

неправильных решений. Возлагать же надежды на то, что ревизионная комиссия

и аудитор общества обеспечат контроль за деятельностью должностных лиц, не

приходится.

Традиционно ревизионная комиссия и аудитор осуществляют контроль за правомочностью

решений и действий исполнительного органа общества, акцентируя свое внимание

на таких сферах деятельности, как финансы и бухгалтерский учет. Однако применительно

к акционерному обществу, действующему в рыночных условиях, этого уже явно

недостаточно, но большего ни ревизионная комиссия, ни аудитор сделать не могут,

да это и не их дело. К тому же ревизионная комиссия и аудитор уже констатируют

совершившийся факт нарушения того или иного правила, злоупотребления служебным

положением и т.п., нанесший ущерб обществу, но они не имеют возможности предотвратить

Учитывая это весьма существенное для судьбы акционерного общества обстоятельство,

целесообразно несколько расширить компетенцию совета директоров, придав ему

функции наблюдения за некоторыми сферами деятельности, ее масштабами, исполнительного

органа общества, используя в этих целях его устав.

К таким функциям можно, в частности, отнести:

Контроль за принятием решений исполнительным органом с точки зрения

их соответствия его полномочиям, предусмотренным уставом общества; - контроль

за соблюдением исполнительным органом приоритетных направлений деятельности

общества;

Контроль за исполнением крупных сделок, а также других сделок, объем

которых превышает... % балансовой стоимости активов общества;

Контроль за соблюдением исполнительным органом интересов общества при

осуществлении им финансовых, коммерческих и иных сделок и т.д.

Определяя компетенцию, полномочия совета директоров, Закон об акционерных

обществах в то же время не ограничивает возможности каждого, отдельно взятого

директора произвольно действовать от имени общества. Отсутствие такого ограничения

может привести к использованию членами совета директоров своего служебного

положения в личных интересах, совершению действий, не согласованных с советом

директоров, могущих нанести ущерб обществу. Поэтому в уставе общества целесообразно

записать, что директора не вправе совершать действия от имени общества без

специальных полномочий, определяемых уставом или решением общего собрания

акционеров.

О таком ограничении должны знать все акционеры и по возможности юридические

и физические лица, поддерживающие с обществом деловые отношения. Однако перечислить

и систематизировать все действия, которые должны осуществлять от имени общества

директора, по крайней мере в настоящее время, невозможно, да в этом и нет

необходимости.

В уставе общества можно ограничиться записью о том, что директора не

вправе совершать от имени общества какие-либо действия без специальных полномочий,

добавив при этом, что такие полномочия от своего имени в каждом отдельном

случае дает совет директоров. Решение о даче полномочий должно быть гласным

Вместе с тем такая деятельность директоров, видимо, не должна быть бесконтрольной.

Поэтому в уставе можно записать, что отчеты директоров о проделанной работе

от имени общества должны заслушиваться на заседаниях совета директоров.

Рядовым акционерам не будет лишним знать правовые основы, регламентирующие

полномочия членов совета директоров. Согласно пункту 1 статьи 66, члены совета

директоров избираются годовым собранием в порядке, предусмотренном Законом

об акционерных обществах и уставом общества, сроком на один год и могут переизбираться

неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия

любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества

могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета кумулятивным

может быть принято только в отношении всех его членов.

В пункте 3 статьи 66 приводятся ограничения на участие в совете членов

исполнительного органа общества. Они не могут составлять большинства в совете.

Директор, генеральный директор общества, осуществляющий функции единоличного

исполнительного органа, т.е. когда в обществе нет правления (дирекции), не

может быть одновременно председателем совета.

Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в совет директоров (наблюдательный

совет), могут устанавливаться уставом общества или внутренним документом,

утверждаемым общим собранием акционеров. Что касается количественного совета,

то, согласно пункту 3 статьи 66, он определяется уставом общества или решением

общего собрания акционеров в соответствии с требованиями Закона В открытом

акционерном обществе с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных

не может быть менее семи членов, а в обществе с числом таких акционеров более

десяти тысяч - не менее девяти членов.

Переходя к раскрытию содержания положений статьи 66, необходимо обратить

внимание на то обстоятельство, что любой дееспособный гражданин может быть

избран в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Никаких ограничений Закон не устанавливает, относя решение вопроса о требованиях,

предъявляемых к лицам, избираемым в состав совета, к уставу общества. Эти

требования могут быть предусмотрены в уставе, а могут быть и не предусмотрены.

На наш взгляд, ограничить число лиц, которые могут быть избраны в совет,

необходимо по следующим обстоятельствам. Во-первых, они должны отвечать определенным

требованиям в чисто профессиональном плане, необходимо исключить возможность

избрания в совет случайных людей. Кроме существенного вреда, это обществу

ничего не принесет.

Во-вторых, в составе совета необходимо иметь специалистов, хорошо знающих

особенности работы общества, нужды, интересы работников-акционеров, просто

наемных работников. В-третьих, в составе совета желательно иметь как можно

больше его акционеров, лиц, кровно заинтересованных в процветании общества.

В-четвертых, в составе совета желательно иметь лиц, представляющих интересы

основных групп акционеров, например его работников, крупных инвесторов.

Некоторые из этих пожеланий целесообразно записать в уставе. Например,

не менее 2/3 членов совета должны избираться из числа его акционеров. Председатель

совета должен быть акционером общества. Если он перестал быть акционером,

его полномочия прекращаются.

Необходимо также исключать возможность того, чтобы члены совета передоверяли

исполнение своих обязанностей всякого рода доверенным лицам, нерегулярно являлись

на заседания совета, так или иначе манкировали своими обязанностями. Для этого,

в частности, целесообразно предусмотреть материальные санкции, наложение начетов

на получаемое членами совета директоров вознаграждение за исполнение своих

обязанностей.

Количественный состав совета директоров в пределах, предусмотренных статьей

66, определяется решением общего собрания акционеров. Это может вызвать определенные

затруднения. Дело в том, что традиционно мы все привыкли к тому, что какой-либо

орган избирается на определенный срок, по истечении которого он переизбирается.

Однако Закон об акционерных обществах не регламентирует переизбрание

совета директоров в полном составе по истечении срока его полномочий. В соответствии

с ним регламентируется порядок избрания членов совета директоров: избранные

общим собранием директора сохраняют свои полномочия в течение года и могут

переизбираться неограниченное число раз.

Таким образом, получается, что в полном количественном составе совет

директоров может практически быть избран на первом собрании акционеров. В

дальнейшем, по мере досрочного освобождения части директоров - а такой процесс

неизбежен, все большее количество директоров будут избираться поодиночке от

случая к случаю или же совет будет работать в неполном составе, что может

фактически парализовать его деятельность. Возможно и такое положение, когда

интересы различных групп акционеров не будут учитываться из-за отсутствия

их представителя в совете. В принципе в данной ситуации возможны самые различные

противоречия интересов.

В этой связи возникает вопрос: каким образом общее собрание акционеров

должно принимать решения о назначении директоров? Поскольку число директоров

определяется решением общего собрания акционеров, целесообразно решить, как

это сделать. Наиболее простое и, на наш взгляд, приемлемое решение заключается

в том, чтобы численный состав совета был определен уставом общества.

В противном случае вопрос о численности директоров каждый раз будет необходимо

включать в повестку дня. Мало того, различные группы акционеров крайне заинтересованы

в том, чтобы иметь в совете директоров своих представителей, поэтому такие

собрания будут каждый раз носить бурный характер, отвлекая акционеров от решения

других, может быть, более важных вопросов.

В результате же изменения численного состава совета может быть нарушен

сложившийся в совете баланс сил, что, возможно, приведет к нарушению стабильности

в его работе. На деле это означает, что могут получить приоритет интересы

какой-либо группы акционеров в ущерб интересам других групп, общества в целом.

В интересах работников-акционеров, представляющих их профсоюзных организаций

нельзя оставить в стороне и вопрос о процедуре голосования при избрании директоров.

Законом об акционерных обществах (п.4 ст.66) предусмотрено, что в обществах

с числом акционеров - владельцев акций более тысячи выборы членов совета директоров

осуществляются исключительно кумулятивным голосованием. В остальных акционерных

обществах общее собрание должно решить, будет ли при выборах членов совета

Например, акционер обладает одной акцией, которая, как известно, дает

например, за 3 кандидатов, то, естественно, ни "за", ни "против" других 6

сравнительно малочисленной группе акционеров, аккумулировав свои голоса, провести

в состав совета своих представителей или же воспрепятствовать избранию неугодных

выразить свое отношение применительно к каждому из числа кандидатов в совет

назначает "своего" директора (директоров). Акционеры, владеющие в совокупности

не менее 100/Н (где Н количество директоров в совете) процентами голосов,

вправе назначить членов совета директоров, число которых определяется пропорционально

не участвуют в выборах остальных директоров.

Если, например, число директоров - 10, а эти акционеры обладают 20% голосов,

то они назначают 2 директоров. Но Закон не отвечает на вопрос, как быть, если

директора. Однако возникает вопрос: как им распоряжаться оставшимися неиспользованными

акционеров в приведенном примере выгоднее, чтобы проводилось кумулятивное

освобождения директоров от их обязанностей до истечения срока полномочий.

Общее собрание акционеров, видимо, вправе освободить директора по его заявлению

на основании решения (приговора) суда, а также если такое решение собрания

что в соответствии с Законом (ст.66) в случае избрания членов совета директоров

полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров.

В статьях 67 и 68 Закона приведено несколько фрагментарных положений,

регламентирующих организацию работы совета директоров общества. Четкого же,

детально проработанного порядка организации работы совета директоров в Законе

не содержится.

Поэтому при разработке, дополнении устава акционерам неизбежно придется

воспользоваться предоставленным законом правом регламентировать порядок созыва

и проведения заседаний совета директоров. Включить этот регламент в виде статьи

(статей) необходимо именно в устав, поскольку это неизбежно должно сделать

общее собрание акционеров, утвердив раз и навсегда, сделав гласным для всех

акционеров правила работы совета директоров.

Если же регламент утвердить в виде особого внутреннего документа, что

возможно в принципе предусмотреть уставом, то весьма вероятно, что это келейно

сделает сам совет директоров, а может быть, и не сделает совсем. В результате

его деятельность будет бесконтрольна, что рано или поздно, но обязательно

приведет к различного рода нарушениям, злоупотреблению служебным положением,

принятию невыгодных для общества решений.

К тому же, чем меньше в обществе различных внутренних документов, о которых

большинство акционеров даже не будет знать, тем лучше для акционеров, самого

общества. Все основополагающие правила деятельности органов управления общества

должны быть по возможности собраны в едином документе - уставе общества.

Задача регламентации организации и проведения заседаний совета директоров

облегчается тем, что в некоторых акционерных обществах уже накоплен известный

опыт в этой области. Основываясь на положениях Закона и с учетом этого опыта,

может быть предложен примерный порядок (регламент) организации работы совета

директоров.

1. Решения совета директоров принимаются на его заседаниях. Они проводятся

по мере необходимости, но не реже одного раза в... Годовое заседание проводится

не позднее... календарных дней по окончании финансового года с целью рассмотрения

годового баланса общества, счета прибылей и убытков (годового отчета) и отчета

ревизионной комиссии.

2. Созывает заседания совета его председатель, а в его отсутствие - два

любых директора. В случае отсутствия председателя директора выбирают председательствующего

из своего состава.

Директора приглашаются на заседания письменным уведомлением, направленным

каждому из них поименно, не позднее чем за... полных дня заседания. К нему

прилагаются все необходимые документы, связанные с повесткой дня. На заседаниях

совета не могут приниматься решения по вопросам, не включенным в повестку

дня. В случае необходимости любое заседание совета может быть отложено на

определенный срок с согласия всех присутствующих директоров.

3. Готовит повестку дня заседания председатель совета директоров. В обязательном

порядке в нее включаются вопросы, предложенные для рассмотрения акционерами,

их представителями, владеющими в совокупности не менее чем... процентами

обыкновенных акций, директорами, ревизионной комиссией, аудитором, исполнительным

органом общества.

4. Заседание совета директоров правомочно в присутствии не менее чем

половины директоров (может быть установлен кворум выше указанного).

5. Решения на заседаниях совета директоров принимаются голосованием.

быть предусмотрено принятие решений по отдельным вопросам квалифицированным

председателя совета (председательствующего) является решающим.

Директор, не согласившийся с мнением большинства (не проголосовавший

за принятое решение), вправе в течение... с момента окончания заседания подать

свое особое мнение для приобщения к протоколу.

Допускается принятие решений советом директоров путем их письменного

опроса. При этом опросные листы, подписанные директорами, прилагаются к решению

совета директоров общества. В случае проведения письменного опроса решение

считается принятым только при отсутствии возражений со стороны всех директоров

(процедура опроса определяется уставом или внутренним регламентом общества).

6. Делопроизводство совета директоров ведет его секретарь, назначаемый

советом. На заседаниях ведется протокол, он составляется и регистрируется

не позднее 10 дней после их проведения. В протоколе заседания указывается

место и дата его проведения, присутствующие на заседании, его повестка дня,

решения. Протокол заседания совета директоров подписывается председательствующим

на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

Протоколы, содержащие сведения, относящиеся к коммерческой или государственной

тайне, могут быть выданы для ознакомления только лицам, допущенным в установленном

порядке к этим сведениям.

"АКДИ "Экономика и жизнь", N 7, 2001

Создание и деятельность в акционерном обществе органов управления регулируются Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 24.05.1999) (далее - Закон).

К органам управления в акционерном обществе относятся: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества (единоличный, коллегиальный).

Совет директоров в соответствии со ст.64 Закона осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных вышеуказанным Законом и уставом общества к компетенции общего собрания акционеров.

Необходимость создания органа управления - совета директоров - зависит, во-первых, от количества акционеров - владельцев голосующих акций в обществе. Если в акционерном обществе более 50 акционеров - владельцев голосующих акций общества, акционерное общество обязано создать совет директоров.

При количестве акционеров - владельцев голосующих акций общества менее 50 указанный орган управления может не создаваться, но устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров.

Следует отметить, что при количестве акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 у общества возникает право, а не обязанность по созданию указанного органа. При этом общество может воспользоваться правом создания совета директоров независимо от количества упомянутых акционеров, даже если в обществе всего один акционер.

Голосующие акции общества

Голосующими акциями общества всегда являются обыкновенные акции общества. Случаи, при которых привилегированные акции становятся голосующими, указаны в ст.32 Закона. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом. В частности, Законом установлен закрытый перечень ситуаций, когда привилегированные акции приобретают статус голосующих.

Привилегированные акции всегда являются голосующими по установленным Законом вопросам, а именно: при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Привилегированные акции становятся голосующими также по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением кумулятивных привилегированных акций, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям.

Привилегированные кумулятивные акции приобретают статус голосующих по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.

Привилегированные кумулятивные акции теряют статус голосующих с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

В уставе общества может быть предусмотрено считать привилегированные акции определенного типа голосующими, если этим же уставом общества предоставлена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции. При этом одна привилегированная акция обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

При создании акционерного общества вопрос по формированию органов управления относится к компетенции учредителей. Решение по нему должно быть принято единогласно (п.3. ст.9 Закона).

Вопрос о формировании совета директоров в уже созданном (зарегистрированном) и действующем акционерном обществе решается на годовом общем собрании акционеров (п.1 ст.66 Закона), в повестку дня которого включается основной вопрос о внесении в устав общества дополнений и изменений в связи с созданием органа управления обществом - совета директоров.

Дополнения в устав общества оформляются в письменном виде, при этом указываются все необходимые нормы по компетенции создаваемого совета директоров, включаемые в устав. Дополнения и изменения в устав общества должны быть предоставлены акционерам - владельцам голосующих акций общества в процессе подготовки к проведению годового общего собрания.

Решение считается принятым, если "ЗА" проголосовало большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в общем собрании акционеров.

При принятии положительного решения по основному вопросу на голосование ставится дополнительный вопрос: о количественном составе совета директоров, но исключительно в том случае, если принятые дополнения и изменения, вносимые в устав общества, не содержат соответствующей информации.

Следующий дополнительный вопрос к основному: избрание членов совета директоров. Кандидатов в члены совета директоров вправе выдвигать акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества (п.1 ст.53 Закона), если уставом общества не установлен более поздний срок.

Решение считается принятым, если "ЗА" проголосовало большинство (50% + 1 голос) голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относится избрание членов совета директоров (пп.4 п.1 ст.48 Закона). Совет директоров избирается сроком на один год. При этом лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.

Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров общества, могут устанавливаться уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров.

Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием.

В обществе с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества менее одной тысячи уставом может быть предусмотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров.

При проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую акцию общества должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

В случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинство в совете директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Для открытого общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

В иных акционерных обществах, не упомянутых выше, количественный состав совета директоров не имеет ограничений.

Совет директоров общества избирает из своего состава председателя совета директоров общества большинством голосов от общего числа членов Совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае отсутствия председателя совета директоров общества его функции осуществляет один из членов совета директоров общества по решению совета директоров общества.

Работу по созыву заседания совета директоров осуществляет его председатель. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров определяется уставом общества и (или) его внутренним документом. Председатель совета директоров подготавливает повестку дня заседания и организует информирование членов совета директоров о дате, месте, времени проведения заседания.

Закон об акционерных обществах не содержит норм о порядке созыва и проведения заседания совета директоров, предоставив акционерным обществам самостоятельно определять такой порядок в уставе и внутреннем документе общества.

Как правило, информирование осуществляется двумя способами: путем направления уведомления в адрес члена совета директоров по почте заказным письмом или путем вручения уведомления лично под расписку. Дата фактического информирования членов совета директоров определяется по дате почтового отправления или дате непосредственного вручения уведомления.

Уведомление о созыве заседания совета директоров должно содержать: основание созыва совета директоров (подготовка к проведению годового общего собрания в соответствии со ст.47 Закона), формулировку пунктов повестки дня заседания, основания постановки вопросов повестки дня, формулировку проектов решений по вопросам повестки дня (если заседание проводится заочно), форму, дату, время и место проведения заседания.

Документы и информация, которые необходимо подготовить к заседанию совета директоров, посвященному созыву общего собрания акционеров

1. Перечень вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, составленный в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах и поступившими предложениями от акционеров на основе данных журнала учета предложенных вопросов в повестку дня годового общего собрания АО.
2. Перечень предложенных кандидатов в совет директоров, составленный на основе данных журнала учета предложенных кандидатур в совет директоров.
3. Проект повестки дня общего собрания акционеров.
4. Проекты решений по вопросам повестки дня.
5. В случае необходимости уведомления членам совета директоров о созыве заседания совета директоров с целью подготовки к общему собранию акционеров и бюллетени для голосования на заседании совета директоров.
6. Заключение ревизионной комиссии о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете общества, бухгалтерском балансе, счете прибылей и убытков.
7. Перечень кандидатур в члены совета директоров, формируемый на созываемом годовом собрании акционеров;
8. Сведения о кандидатах в органы управления и контроля. Выяснение соответствия кандидата всем требованиям, предъявляемым к лицу, избираемому в совет директоров в соответствии с уставом общества.
9. Уведомления от членов совета директоров о желании быть переизбранными на следующий срок, удостоверенные их подписью и оформленные в соответствии с установленными в обществе правилами.

В целях подготовки информации для проведения совета директоров необходимо:

• проверить соответствие количества принадлежащих акционеру акций количеству акций, необходимых для внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров (ст.53 Закона "Об акционерных обществах");
• подготовить текст изменений (дополнений) в устав общества;
• подготовить проект перечня информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров;
• подготовить проект сообщения акционерам о проведении общего собрания, а также наименование органа печати, в котором общество разместит сообщение о проведении общего собрания акционеров;
• предварительно определить рабочие органы общего собрания акционеров;
• подготовить проекты формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания.
• подготовить проекты регламента общего собрания акционеров (в случае отсутствия утвержденного регламента подготавливается проект регламента для последующего утверждения на собрании акционеров).

Законом "Об акционерных обществах" (ст.68 Закона от 26.05.1995 N 208-ФЗ) предоставлена возможность выбора формы проведения заседания совета директоров.

Заседание совета директоров может проводиться как очно, так и заочно (опросным путем). Следует учесть, что возможность проведения заседания совета директоров в заочной форме должна быть отражена в уставе общества. При отсутствии указанной нормы в уставе общество лишается возможности проводить заседания без совместного присутствия.

Очная форма заседания предполагает личное присутствие членов совета директоров на заседании. При заочной форме используются письменно выраженные мнения.

Уведомление о проведении заседания организуется председателем, как уже было отмечено выше. При заочном голосовании вместе с уведомлением членам совета директоров направляются бюллетени для голосования.

На заседании совета директоров, объявляющем созыв годового общего собрания акционеров, принимается решение о перечне материалов, подлежащих рассылке акционерам в рамках подготовки к общему собранию, а также перечень информационных материалов, которыми должны быть обеспечены участники собрания.

На заседании совета директоров председатель совета директоров организует ведение протокола, в котором должна содержаться следующая информация:

• дата, время и место проведения заседания совета директоров;
• форма проведения заседания (очная, заочная);
• перечень лиц, присутствующих на заседании;
• фамилия, имя, отчество председателя - инициатора созыва заседания совета директоров;
• определение кворума;
• голосование по вопросам повестки дня заседания;
• решения, принятые во вопросам повестки дня заседания;
• подпись председателя совета директоров.

Если заседание проводится опросным путем, к протоколу прилагаются бюллетени. Протокол заседания совета директоров составляется не позднее 10 дней после его проведения.

На заседании совета директоров, посвященном созыву общего собрания акционеров, рассматриваются, обсуждаются и утверждаются:

1. Предложение о созыве общего собрания акционеров акционерного общества.
2. Статус общего собрания - "годовое" или "внеочередное" и форма его проведения (очная, заочная);
3. Место и время проведения годового общего собрания акционеров общества
4. Вопросы, предложенные акционерами для внесения в повестку дня общего собрания акционеров.
5. Список кандидатов в совет директоров общества (для годового общего собрания)
6. Направление акционерам решения о невключении вопроса в повестку дня или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров.
7. Текст изменений / дополнений в устав общества.
8. Рекомендация о выплате членам совета директоров вознаграждений по итогам года и компенсаций.
9. Повестка дня общего собрания акционеров.
10. Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
11. Перечень информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров.
12. Форма сообщения обществом акционерам о проведении общего собрания, в том числе определение органа печати.
13. Форма и текст бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания (если голосование планируется проводить при помощи бюллетеней).
14. Дата направления сообщений о проведении общего собрания акционеров и бюллетеней для голосования заказным письмом в адрес акционеров и предельный срок приема бюллетеней для голосования.

Законом "Об акционерных обществах" и другими правовыми актами установлены определенные требования при принятии решений по вышеназванным вопросам, рассматриваемым на заседании совета директоров, которые будут освещены в следующем номере.

АКДИ "Экономика и жизнь"

В ПАО является обязательным наличие совета директоров. В АО непубличного типа совет созывается, если это не запрещено уставом организации. Совет директоров (СД) - это управляющий орган компании. В случае допущения ошибок при его создании решения, принятые на совете, могут быть признаны недействительными при наличии в организации внутреннего конфликта. На участие в составе совета могут претендовать акционеры и другие лица, не являющиеся владельцами акций данного АО.

Правила формирования СД АО

Порядок создания совета зависит от организационно-правовой формы. В ПАО совет создается в соответствии с положениями ст.97 ГК РФ. При этом количество членов СД не должно быть меньше 5 человек. В АО непубличного типа формирование совета не обязательно, если:

• количество владельцев голосующих акций составляет 50 человек и более;
• функции СД выполняются общим собранием, и это прописано в уставе организации.

На какие положения устава непубличного АО нужно обратить внимание при формировании СД:

• Наличие запрета на создание данного управляющего органа.
• В случае наличия такого запрета сначала меняется редакция устава организации, после чего можно будет создавать СД.
• Согласно пп.6 п.3 ст.66.3 ГК РФ должны выполняться требования о количестве членов СД, указанные в уставе Общества.

Количество участников СД

Согласно ст.66 Закона об АО, в акционерном обществе непубличного типа в СД должно состоять не менее 5 человек. Количество членов СД прописывается в уставе организации. Также решение по данному вопросу может быть принято на общем собрании участников Общества. Если число владельцев голосующих акций превышает 1 тыс. человек, то совет должен состоять не менее чем из 7 участников, если владельцев голосующих акций более 10 тыс. человек, то в совете должно быть не менее 9 участников. После того, как Общество определится с количеством членов СД, проводятся выборы участников.

Формирование СД на общем собрании АО

Согласно п.1 ст.66 Закона об АО, члены СД выбираются на общем собрании участников АО, которое проводится ежегодно. Выбранные на собрании члены управляющего органа наделяются полномочиями на год. Также законодательство позволяет проводить внеплановые собрания, если у Общества возникает необходимость изменить состав участников совета. Согласно п.2 ст.50 Закона об АО, собрание, в ходе которого утверждаются кандидатуры участников СД, не может проводиться заочно. Каждый из акционеров имеет право предложить свои кандидатуры членов СД. Также он имеет право на обжалование в случае отказа при формировании списка кандидатов, согласно п.6 ст.53 Закона об АО. Количество сроков, в течение которых одно и то же лицо может состоять в СД, в законодательстве не имеет ограничений. В то же время, в случае необходимости полномочия участника совета могут быть прекращены до окончания срока. Если очередное годовое собрание не было проведено в положенный срок, то полномочия участников совета утрачивают силу. Если на общем собрании СД не был сформирован полностью, или если есть необходимость переизбрания некоторых кандидатур управляющего органа, то проводится дополнительное собрание. Если полный состав участников совета не утвержден до конца, или наоборот, количество его участников превышает должное, то решения данного органа могут быть оспорены в суде. Участником совета может быть как акционер, так и любое другое лицо. Перед предложением кандидатур важно проверить, чтобы их не было в перечне дисквалифицированных лиц, и потенциальный кандидат имеет все основания быть в числе руководителей. Однако выбранный руководитель не может одновременно совмещать некоторые другие должности в той же организации. Помимо самого СД, его участник может быть включен в состав других управленческих органов АО. Пункт 2 ст.66 Закона об АО позволят члену совета быть акционером данного АО и принимать участие в общих собраниях. Также он может занимать должность гендиректора АО и входить в состав правления в качестве председателя. Однако п.4 ст.65.3 ГК РФ запрещает директору правления и другим участникам данного органа одновременно быть председателем совета и по количеству превышать ¼ состава совета директоров, быть аудитором данной организации в входить в счетную и ревизионную комиссию.

Выбор председателя СД

Наличие председателя в данном управляющем органе является обязательным. Председателем может быть один из членов совета. Председатель выбирается советом путем голосования. В уставе организации могут содержаться конкретные требования к количеству голосов, необходимых для выбора председателя. Согласно ст.67 Закона об АО, председатель СД может быть переизбран в любое время.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров (п.1 ст.64 Закона).

Как справедливо замечают исследователи, Закон «по-прежнему не содержит определения самого понятия "совет директоров (наблюдательный совет) общества". По-прежнему непонятно, почему этот орган управления имеет двойное наименование и какая разница между советом директоров и наблюдательным советом: практически применяется одно из этих понятий» .

Итак, российское законодательство не разделяет «совет директоров – наблюдательный совет», рассматривая их синонимами. Между тем, эксперты констатируют, что использование двойного термина вряд ли оправданно .

Раздвоение наименование рассматриваемого органа связано с тем, что его названия взяты российским законодателем из иностранной практики, где известны две разных модели управления: с использованием совета директоров (страны англосаксонского права, например, США) и наблюдательного совета (страны континентального права, например, ФРГ). В разных правовых системах рассматриваемому органу отводятся различные полномочия, то есть, совет директоров и наблюдательный совет имеют разный «правовой вес». Российский законодатель после изучения иностранной практики, путем экспериментов в период 1990-2002 гг., пришел к «гибридной» модели, в этой связи термины совет директоров и наблюдательный совет признаны законодателем синонимами.

В настоящее время раздвоение наименования органа – это скорее теоретическая проблема, хотя, заметим, в середине 90х гг. были прецеденты, когда в АО создавали наблюдательные советы из третьих, основная цель, которых была «наблюдать» за деятельностью общества и «рекомендовать». На наш взгляд, российский законодатель мог бы пойти на исключение из законодательства дублирующего названия «наблюдательный совет», хотя, повторимся, двойное название рассматриваемого органа – это поле для рассуждения теоретиков, нежели практиков.

Обратимся к месту совета директоров (наблюдательного совета) в системе органов управления АО.

Совет директоров (наблюдательный совет) – орган осуществляющий общее руководство деятельностью общества. Как закреплено в гл.3 Кодекса корпоративного управления, совету директоров отводится принятие решения по таким вопросам как определение стратегии развития общества и осуществление контроля за деятельностью его исполнительных органов. Таким образом, совет директоров выступает не только как волеобразующий, но и как волеизъявляющий орган.

Функции данного органа, в юридической литературе, связываются с его промежуточным положением. С одной стороны совет директоров представляет интересы акционеров и защищает их, с другой стороны выступает как представитель менеджеров перед лицом акционеров.

В Кодексе корпоративного поведения в качестве основных функций совета директоров названы:

Определение стратегии развития общества и принятие годового финансово-хозяйственного плана (п.1.1 пар.1 гл.3 Кодекса);

Обеспечение эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества (п.1.2 пар.1 гл.3 Кодекса);

Обеспечение реализации и защиты прав акционеров, а также содействие разрешению корпоративных конфликтов (п.1.3 пар.1 гл.3 Кодекса);

Обеспечение эффективной деятельности исполнительных органов общества, в том числе посредством осуществления контроля за их деятельностью (п.1.4 пар.1 гл.3 Кодекса).

В условиях современной акционерной действительности совет директоров приобретает особое значение. При поверхностном рассмотрении данный орган может показаться излишним, поскольку общее собрание разрешает наиболее важные вопросы общества, а для управления текущей деятельностью есть исполнительный орган. Между тем, как справедливо замечают исследователи, «в условиях "непрозрачности" предпринимательской деятельности (и не только в России) значительные выгоды реализуются благодаря текущему управлению, нередко с использованием "подставных" компаний, фиктивных цен и показателей. При таких условиях возможно занизить прибыль и не выплачивать дивиденды или не выполнить другие обязательства перед акционерами. Поэтому акционеры, не участвующие в текущем управлении, добиваются участия в этом процессе, а в идеале и "перехватывают" управление. Отсюда - стимулы к захвату управления и, наоборот, борьба за то, чтобы любой ценой сохранить управленческий контроль» .

Поэтому двухуровневая система управления АО (общее собрание акционеров – исполнительный орган) целесообразна для общества с небольшим количеством акционеров, трехуровневая же система управления АО (общее собрание – совет директоров – исполнительный орган) позволят сохранить баланс интересов и рычагов воздействия, а главное оперативность принятия решений. Отсюда, действующее акционерное законодательство РФ предусматривает возможность в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (абз.2 п.1 ст.64 Закона).

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы (п.1 ст.65 Закона):

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, когда инициатором могут выступить иные органы;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

6) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

12) использование резервного фонда и иных фондов общества;

13) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено Законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;

14) создание филиалов и открытие представительств общества;

15) одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных Законом;

16) одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность;

17) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

18) иные вопросы, предусмотренные настоящим Законом и уставом общества.

Как следует из п.2 ст. 65 Закона, совет директоров также имеет исключительную компетенцию. Однако при этом не применяется принцип «законодательно закрытого перечня» исключительной компетенции - подп. 18 п. 1 ст. 65 Закона устанавливает, что вопросы исключительной компетенции совета директоров предусматриваются не только в Федеральном законе, но и в уставе общества. Соответственно, совет директоров вправе отнести к своему рассмотрению и решению не только прямо указанные в Федеральном законе, но и другие вопросы (естественно, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания), указанные в уставе общества.

Анализируя перечень вопросов отнесенных к компетенции совета директоров, эксперты отмечают, что правовое регулирование его деятельности является рамочным . И здесь акцентируем внимание на том, что в интересах учредителей общества максимально детализировать компетенцию совета директоров в уставе.

Попытка детализации компетенции совета директоров была сделана в Кодексе корпоративного поведения (гл.3 «Совет директоров общества»), где достаточно детально определены: функции совета директоров; состав совет директоров и его формирование; обязанности членов совета директоров, вопросы организации деятельности совета директоров; вознаграждение и ответственность членов совета директоров. Как уже отмечалось, положения Кодекса корпоративного поведения не носят обязательного характера (не являются нормативными) и могут использоваться на практике лишь в качестве рекомендаций. Кроме того, ряд положений Кодекса, в том числе, в части определения компетенции совета директоров противоречат нормам Закона, а поэтому не могут применяться на практике. Так, например, Кодексом к компетенции совета директоров отнесено формирование ревизионной комиссии, тогда как ст.85 Закона относит этот вопрос к компетенции общего собрания. Таким образом, положения Кодекса, например, при создании нового общества, необходимо применять на практике с большой осторожностью.

В Кодексе к компетенции совета директоров рекомендуется отнести решение следующих вопросов (пар.1 гл3 Кодекса корпоративного поведения):

Ежегодное утверждение советом директоров по представлению исполнительных органов финансово-хозяйственного плана (бюджета) - документа общества, в котором должны быть отражены планируемые на год расходы по каждому из направлений деятельности общества, а также средства общества на покрытие этих расходов, внесение в него по мере необходимости изменения и дополнения в течение года.

Составление отдельных документов планирования различных направлений своей деятельности (маркетинг, инвестиции), которые должны соответствовать финансово-хозяйственному плану, принимаемому и дополняемому советом директоров;

Утверждение процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества;

Утверждение внутренних процедур общества по управлению рисками, обеспечение соблюдения, анализ эффективности и совершенствование таких процедур. При этом данные процедуры должны предусматривать своевременное уведомление совета директоров о существенных недостатках в системе управления рисками;

Назначение должностного лица, которое отвечает за соблюдение процедур разрешение корпоративных конфликтов - корпоративного секретаря общества (секретарь общества);

Возможность приостановить полномочия генерального директора (управляющей организации, управляющего), назначаемого общим собранием акционеров, а также сроки и основания приостановления полномочий такого лица.

Определение требований к квалификации и размеру вознаграждения исполнительных органов общества;

Определение условий договора с генеральным директором (управляющей организацией, управляющим) и членами правления общества.

Как мы уже подчеркнули, действующее законодательство оставляет возможность отнесения к компетенции совета директоров дополнительных вопросов, помимо предусмотренных законодательством. Эти вопросы должны быть определены в связи с его функциями таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции совета директоров, исполнительных органов и общего собрания акционеров.

Обратимся к структуре совета директоров и порядку его формирования.

Исходя из анализа ст.ст.66-70 Закона можно выделить следующие элементы структуры совета директоров:

а) члены совета директоров:

Председатель совета директоров;

Комитеты совета директоров;

Внешние и внутренние директора;

Независимые директора;

б) - секретарь общества (технический орган совета директоров).

Рассмотрим порядок формирования совета директоров.

В соответствии с п.3 ст.66 Закона количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. При этом для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

Долгое время дискуссионным был вопрос о возможности участия юридических лиц в совете директоров. ФКЦБ в своем письме от 31 марта 2000 г. N ИК-04/1608 пояснила, что поскольку п.3 ст.60 Закона предусмотрено, что бюллетень для голосования по вопросу об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества должен содержать сведения о кандидате с указанием его фамилии, имени, отчества, указанные нормы Закона свидетельствуют о том, что членом совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, равно как и кандидатом в члены совета директоров, может быть только физическое лицо. В настоящее время данное положение нашло закрепление в п.2 ст.60 Закона.

Необходимо выделить следующие основные правила формирования членов совета директоров.

1) Члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров в порядке, Законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. При этом если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров (п.1 ст66 Закона);

2) К кандидатам на должность члена совета директоров могут предъявляться определенные требования (знания, навыки и опыт, необходимые для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемые для эффективного осуществления функций совета директоров определенного общества), которые должны быть закреплены в уставе – закрепление таких требований рекомендуется в Кодексе корпоративного поведения (п.2.1.3);

3) Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием (число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров) (п.4 ст.66 Закона)). Избранными – считаются лица получившие большинство голосов;

4) Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз (абз.2 п.1 ст.66 Закона).

5) По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно (абз.3 п.1 ст.66 Закона).

Акцентируем внимание на то обстоятельство, что в Кодексе корпоративного поведения рекомендуется включать в совет директоров независимых директоров (п.2.2), то есть, лиц которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений (критерии независимого директора подробно определены в пункте 2.2.2 Кодекса) . При этом, чтобы независимые директора могли реально влиять на решения, принимаемые советом директоров, и им была бы обеспечена возможность формирования широкого спектра мнений по обсуждаемым вопросам, они должны составлять не менее одной четверти состава совета директоров. В любом случае, в уставе общества рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее 3 независимых директоров (п.2.2.3 Кодекса).

На практике, соблюсти абсолютную независимость директоров довольно сложно, однако, именно критерий независимости директоров называется одним из базисов эффективного управления АО.

И здесь заметим, что на практике, в состав совета директоров, как правило, входят три категории директоров - исполнительные, неисполнительные и независимые директора. В зарубежной практике директоров делят еще на внутренних и внешних (признаком отношения – является состояние с обществом в трудовых отношениях).

Следующий структурный элемент совета директоров – его председатель.

Председатель возглавляет совет директоров, организует его работу: созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (п.2 ст.67 Закона).

Согласно п.1 ст.67 Закона председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Данная норма вызывает критику у экспертов. Последние замечают, вряд ли устав может предусмотреть, что председатель совета директоров может быть избран меньшинством или, например, данный вопрос может быть передан на решение общего собрания, поскольку, данный вопрос не отнесен к его компетенции . Есть и обратная точка зрения о том, что избрание председателя совета директоров может быть отнесена к компетенции общего собрания .

Таким образом, Закон фактически называет единственно верный способ избрания председателя. На наш взгляд, еще одним вариантом мог бы быть «автоматическое» избрание в качестве председателя того члена совета директоров, что получил наибольшее количество голосов при избрании совета директоров. Однако такой «авторитарный» вариант может работать только с оговоркой о том, что есть способы избрания нового председателя. Данный вопрос является дискуссионным.

Возможным структурным элементом совета директоров могут быть комитеты директоров . Комитеты совета директоров - орган используемый в зарубежной практике, и, крайне редко, в российской.

Несмотря на то, что действующая редакция Закона не содержит указания на возможность создания такого элемента и его полномочия в рамках совета директоров, представляется, что данный вопрос может быть решен в уставе общества.

Рекомендация по созданию комитетов содержится в Кодексе корпоративного поведения (п.4.7): в совете директоров создаются комитеты для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров.

В случае если в уставе предусмотрено создание комитетов, целесообразно утверждение внутренних документов таких комитетов советом директоров.

Кодекс предлагает следующую конструкцию комитета: председатель и члены комитета.

Кодексом предложены следующие возможные виды комитетов:

Комитет по стратегическому планированию

Комитет по аудиту

Комитет по кадрам и вознаграждениям

Комитет по урегулированию корпоративных конфликтов

Комитет по этике.

На наш взгляд, комитеты могут быть полезны в крупных обществах, с отнесением к компетенции комитетов, курирования конкретных направлений деятельности общества.

Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к законодательству об акционерных обществах – М.: ГАРАНТ. - 2002г.

Схожее определение независимого директора дано законодателем в абз.3 п.3 ст.83 Закона.

См. подробнее: Роль независимых членов совета директоров в управлении российскими предприятиями // Журнал для акционеров. - 2001. - №5. – с.33-36.

Цепов Г.В. Указ. соч. – с.163.

См. например: Крапивин О.М., Власов В.И. Указ. соч.; Тихомиров М.Ю. Указ. соч.

Цепов Г.В. Указ. соч. – с.164.

Ответственность участников корпорации ограничена

2.4. Корпорация - это участник гражданского оборота с четкой организационной структурой, включающей структуру органов ее управления, высшим среди которых является общее собрание ее участников (членов)

Понятие органа корпорации

Классификация органов корпорации

Глава 3. Виды корпораций и их особенностей

3.1. Акционерное общество

Уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций

Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые

Акционерное общество обладает правом приобретения своих размещенных акций

3.2. Общество с ограниченной ответственностью

Разделение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли

Установлен определенный порядок перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу

Возможность выхода участника из общества в любое время

Возможность исключения участника из общества

3.3. Общество с дополнительной ответственностью

Глава 4. Права и обязанности участников корпораций: понятие и виды

4.1. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью Права участников общества с ограниченной ответственностью

Обязанности участников общества с ограниченной ответственностью

4.2. Система прав акционеров: классификация и виды

Безусловные права акционеров

Права акционеров, обусловленные категориями акций *(148)

Глава 5. Управление корпорацией: принципы и моделей

5.1. Принципы управления корпорацией

Обязанность действовать в интересах общества

Осуществлять права и исполнять обязанности добросовестно и разумно

5.2. Выбор модели управления корпорацией

Модели управления корпорацией

Глава 6. Органы управления акционерным обществом

6.1. Общее собрание акционеров

Компетенция общего собрания акционеров

Виды общих собраний акционеров

Порядок работы общего собрания акционеров

6.2. Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества)

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества

Порядок формирования и работы совета директоров (наблюдательного совета) общества

6.3. Исполнительные органы акционерного общества

Единоличный исполнительный орган акционерного общества

Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества

Глава 7. Органы управления с ограниченной (дополнительной) ответственностью

7.1. Общее собрание участников общества Компетенция собрания

Классификация разновидностей собраний

Порядок подготовки и проведения общего собрания участников

7.2. Совет директоров (наблюдательный совет) общества

7.3. Исполнительные органы общества

Единоличный исполнительный орган общества

Коллегиальный исполнительный орган общества

Глава 8. Правовое обеспечение эволюции организованного развития корпорации

8.1. Создание организации. Кризис лидерства

8.2. Специализация

Внутрикорпоративное нормотворчество

8.3. Кризис автономии

8.4. Делегирование полномочий

Внутрикорпоративное нормотворчество

8.5. Кризис диверсификации

8.6. Департаментализация

Специализированные подразделения

Функциональные подразделения общекорпоративного уровня

Обслуживающие функциональные подразделения

Внутрикорпоративное нормотворчество

8.7. Кризис "Размывания ответственности"

8.8. Дивизионирование

Сравнительная характеристика принципов функционирования департамента и дивизиона

Преимущества и недостатки вариантов разукрупнения

Процедуры управления при дивизионировании

8.9. Кризис рассогласования политики дивизионов

8.10. Координация

8.11. Общий кризис иерархической организации

Эволюция организационного развития корпорации

8.12. Сложные организационные корпоративные структуры

8.13. Что такое квазииерархическая организационная структура

Цели и задачи создания квазииерархических структур

Базовый принцип построения квазииерархической структуры

8.14. Формы и методы создания и функционирования квазииерархических организационных структур в России в условиях действующего законодательства

Проблемма соственности и полномочия

Перераспределение ресурсов

Глава 9. Процедурное обеспечение развития организации

9.1. Защита интересов собственников с точки зрения ограничения имущественной отвественности по обязательствам самого юридического лица

9.2. Насколько данная организационно-правовая форма обеспечивает сохранность активов бизнеса и интересы собственников с точки зрения получения дохода в случае "ухода" из бизнеса

Акционерное общество

Общество с ограниченной ответственностью

9.3. Как защищаются интересы собственников с точки зрения ограничений "защиты" бизнеса от "несанкционированного проникновения" третьих лиц

9.4. Как обеспечиваются интересы наследников собственников

9.5. Как обеспечиваются интересы собственников с точки зрения получения текущего дохода

9.6. Как обеспечиваются интересы собственников с точки зрения влияния на управление организацией и процедуры принятия решений

9.7. Насколько рассматриваемые организационно-правовые формы обеспечивают интересы кредиторов

Глава 10. Обеспечение защиты интересов корпорации нормами корпоративного права

10.1. Нетрадиционные методы формирования контрольных пакетов акций в ао

Создание "параллельной" организации

Разукрупнение

10.2. "Завоевывание" активов корпорации. Использование нетрадиционных организационно-правовых форм при работе с активами и пассивами корпорации

Разукрупнение акционерного обещства: возможные варианты и механизмы их правового обеспечения

Сравнительная характеристика схем через разделение и выделение

Создание нового акционерного общества на базе ценных активов оао "х"

Создание нового обещства с ограниченной ответственностью на базе ценных активов оао "х"

Использование уже существующего хозяйственного общества для передачи ему ценных активов оао "х"

Создание некоммерческой организации на базе ценных активов оао "х"

Различия автономных некоммерческих организаций и некомерческого партнерства

10.3. Механизмы защиты копорации от агрессивной политики ее захвата со стороны "агрессора" - конкурента (защита как активов, так и пассивов)

Защита активов ("первый угол")

Операционные корпорации ("второй угол")

Управляющая организация ("третий угол")

Защита акционерного капитала ("четвертый угол")

Практические ситуации (кейс-стади)

Информационные таблицы

Согласно п. 1 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные п. 1 ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах", полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

При избрании совета директоров (наблюдательного совета) на основе прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах" в практике многих акционерных обществ со стороны акционеров - юридических лиц часто возникали требования о внесении их в качестве кандидатов в члены совета директоров.

Фактически эти требования основывались на неверном представлении о возможности со стороны акционера - юридического лица как участвовать в заседаниях совета директоров, так и предлагать в качестве кандидата в члены совета директоров не конкретное физическое лицо, а само юридическое лицо. Такое представление, однако, не соответствовало даже нормам прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах". Например, в п. 3 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" было записано, что при внесении предложений о выдвижении кандидата в совет директоров общества, в том числе и в случае самовыдвижения, должны указываться имя кандидата, количество и категория принадлежащих ему акций, а также имена акционеров, выдвигающих кандидата, количество и категория принадлежащих им акций. То есть уже в старой редакции Закона абсолютно конкретно предусматривалось, что кандидатом в совет директоров может быть только физическое лицо (напомним: по ст. 19 ГК РФ имя может иметь только гражданин, т.е. физическое лицо). Кроме того, Закон предусматривал, что предложенные кандидаты в совет директоров включаются в бюллетень для голосования, а согласно п. 3 ст. 60 Закона бюллетень для голосования в этом случае должен содержать сведения о кандидате (кандидатах) с указанием его фамилии, имени, отчества. Таким образом, юридическое лицо не могло быть представлено в качестве кандидата в члены совета директоров и соответственно принимать участие в заседаниях совета директоров даже по прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах" *(187) .

Новая редакция еще более конкретно и четко решает этот вопрос таким же образом. Согласно п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо, при этом член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.

Следует учитывать, что существует ряд законодательно установленных ограничений и запретов на вхождение тех или иных лиц в советы директоров (наблюдательные совета) акционерных обществ. Например, государственный служащий по общему правилу не вправе состоять членом органа управления коммерческой организации (подп. 4 п. 1 ст. 11 ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации").

Кодекс корпоративного поведения, в частности, не рекомендует избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом.

Естественно, чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требующимися для эффективного осуществления функций совета директоров общества. В этой связи на практике возникает вопрос о правомерности внесения в устав общества специальных требований к лицам, избираемым в совет директоров. Это связано с тем, что из текста новой редакции п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" исключено положение старой редакции, позволяющее устанавливать подобные требования. На наш взгляд, это не означает, что устав акционерного общества не может содержать требований к лицам, предлагаемым кандидатами в члены совета директоров, дополнительно к тем, которые содержатся в Законе. Такое утверждение основывается на положениях ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах", где в п. 3 устанавливается, что устав общества наряду с перечисленными сведениями может содержать иные положения, не противоречащие ФЗ "Об акционерных обществах" и иным федеральным законам. Более того, Кодекс корпоративного поведения рекомендует в уставе общества закрепить конкретные требования к членам совета директоров. Как правило, эти требования касаются профессиональной компетентности, стажа работы в данном акционерном обществе, опыта работы в качестве руководителя, образования, возрастного ценза и др.

Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее пяти членов (п. 3 ст. 66 ФЗ).

Установленный Законом количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) не совсем удобен в практической деятельности. Напомним, что кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) акционеры выдвигают задолго до общего собрания акционеров, а число выдвинутых не может превышать количественного состава совета директоров (наблюдательного совета), поэтому неясно, какое же количество брать за основу. Правильнее было бы брать за основу то количество членов совета директоров (наблюдательного совета), которое уже определено, но оно может не совпадать с тем, которое будет определено на годовом собрании акционеров.

По Закону для открытого общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более 1000 количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более 10 тыс. - менее девяти членов.

Достаточно часто в уставы акционерных обществ по аналогии с процитированной нормой, не задумываясь, вносят положение о том, что членов совета директоров (наблюдательного совета) должно быть не менее какого-то определенного количества. Но та формулировка, которая органично выглядит в тексте Закона, абсолютно неприемлема в тексте устава. Сразу возникает вопрос: о каком количестве членов совета директоров идет речь? И опять те же проблемы, о которых мы только что говорили, для случая определения количества членов совета директоров (наблюдательного совета) через решение общего собрания акционеров.

Таким образом, на наш взгляд, правильный, рациональный и удобный путь - определение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) в уставе акционерного общества.

Кодекс корпоративного поведения классифицирует всех членов совета директоров на три категории - исполнительные, неисполнительные и независимые.

Исполнительные директора - это члены правления, которые не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров общества.

Неисполнительные директора - это те, кто не являются членами правления.

Вместе с тем в соответствии с Кодексом корпоративного поведения включение в состав совета директоров только лиц, не являющихся членами правления, не защитит в достаточной мере интересы акционеров. Эффективность осуществления функций совета директоров требует включения в состав совета директоров независимых директоров, т.е. лиц, которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений.

Согласно п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо управляющим общества;

аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В Кодексе корпоративного поведения мы находим такие рекомендации: учитывая, что при определении конкретных требований к независимому директору необходимо исходить из того, что такой директор должен быть способен выносить независимые суждения, то независимыми директорами следует признавать членов совета директоров, не являющихся:

1) должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества и являвшимися ими в течение последних 3 лет;

2) должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

3) аффилированными лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества);

4) аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц;

5) сторонами по обязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10% и более совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;

6) крупным контрагентом общества (т.е. контрагентом, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10% и более балансовой стоимости активов общества);

7) представителями государства.

Исходя из позиции Кодекса корпоративного поведения, независимый директор по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не может рассматриваться как независимый, при этом в уставе рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее трех независимых директоров.

Порядок выдвижения кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) регулируется, как и ранее, ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" и был достаточно подробно рассмотрен в главе, посвященной организации работы общего собрания акционеров. Значительные изменения претерпели два положения. Во-первых, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков внесения предложений (ранее - не позднее 15 дней). Во-вторых, совет директоров (наблюдательный совет) общества помимо вопросов, предложенных акционерами для включения в повестку дня общего собрания, а также в случае отсутствия таких предложений, отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа, вправе включать в повестку дня общего собрания вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению.

Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) осуществляются кумулятивным голосованием.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.

Однако в случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает специальный порядок такого переизбрания. Решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Понятно, что такой жесткий подход к порядку избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) в больших по числу акционеров обществах связан с защитой прав акционеров - владельцев небольших пакетов акций. Именно кумулятивное голосование дает шанс акционеру - держателю небольшого пакета акций провести себя или своего представителя в состав совета директоров (наблюдательного совета).

Для того чтобы развести функции органа управления общей компетенции и исполнительных органов акционерного общества, в п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" содержится два очень важных ограничения:

первое - члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять 1/4 в совете директоров (наблюдательном совете);

второе - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей может выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

На практике достаточно часто возникают ситуации, когда в уставе акционерного общества предусматривается, что председатель совета директоров избирается на общем собрании акционеров. Подобная практика, на наш взгляд, не является законной, поскольку, как отмечалось ранее, в соответствии с п. 3 ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции данным Федеральным законом. ФЗ "Об акционерных обществах" не относит вопрос избрания председателя совета директоров (наблюдательного совета) к компетенции общего собрания акционеров. Фраза "если иное не предусмотрено уставом общества" относится не к тому, что решение может быть принято другим органом, а к тому механизму голосования, который может выбрать для себя каждое акционерное общество.

Как вариант в уставах общества предусматривается избрание председателя совета директоров большинством голосов от числа членов совета директоров, присутствующих на заседании совета директоров (наблюдательного совета), либо избрание единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) или квалифицированным большинством и т.д.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества:

* организует работу совета;

* созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них;

* организует на заседаниях ведение протокола;

* председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) по решению совета директоров (наблюдательного совета).

Заседание совета директоров (наблюдательного совета) созывается его председателем как по собственной инициативе, так и по требованию:

* члена совета директоров (наблюдательного совета);

* ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества;

* исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.

В Кодексе корпоративного поведения рекомендуется проводить заседания совета директоров по мере необходимости, но, как правило, не реже одного раза в шесть недель, в соответствии с утвержденным советом директоров планом проведения заседаний на срок полномочий совета. В план включаются вопросы, которые будут рассматриваться на соответствующих заседаниях. Перечень этих вопросов может изменяться и дополняться, но должен формироваться с учетом мнения лиц и органов, имеющих в соответствии с законодательством и уставом общества право требовать созыва заседания совета директоров.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" (ст. 68) допускает принятие решений советом директоров (наблюдательным советом), во-первых, при непосредственном присутствии членов совета директоров (наблюдательного совета) на его заседании и, во-вторых, при заочном голосовании (опросным путем).

Изучение практики советов директоров акционерных обществ позволяет дать некоторые рекомендации. Если устав общества предусматривает возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества путем заочного голосования (опросным путем), необходимо четко определить круг тех вопросов, которые не могут быть приняты подобным образом.

Подобный подход приветствуется и Кодексом корпоративного поведения, который рекомендует наиболее важные вопросы решать на заседаниях, проводимых в очной форме. К таким вопросам Кодекс относит:

* утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;

* созыв годового общего собрания акционеров и принятие решений, необходимых для его созыва и проведения;

* предварительное утверждение годового отчета общества;

* созыв или отказ в созыве внеочередного общего собрания акционеров;

* избрание и переизбрание председателя совета директоров;

* образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров;

* приостановление полномочий единоличного исполнительного органа общества и назначение временного единоличного исполнительного органа, если уставом общества образование исполнительных органов не отнесено к компетенции совета директоров;

* вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров предложений о реорганизации или ликвидации общества;

* увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров.

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится меньше количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.

Достаточно часто в последнее время через положения устава предпринимаются попытки предусмотреть два разных кворума в отношении заседаний одного и того же органа. Так, в уставе ОАО "X", где численность совета директоров составляла 9 членов, было сформулировано следующее положение: "Кворум для проведения заседания совета директоров и принятия решения по вопросам, решения по которым в соответствии с настоящим уставом принимаются большинством в семь голосов, состоит из семи избранных членов совета директоров. Кворум для проведения заседания совета директоров и принятия решений по вопросам, решения по которым в соответствии с настоящим уставом принимаются простым большинством голосов, состоит из пяти избранных членов совета директоров".

На наш взгляд, подобные положения устава, предусматривающие механизм установления двух кворумов для одного и того же органа (совета директоров), не согласуются с позицией законодателя, определенной ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах" и устанавливающей только один кворум. Это связано с тем, что в том случае, когда количество членов совета директоров общества становится менее количества, составляющего кворум, указанный в уставе общества, на совет директоров возлагается обязанность созыва внеочередного собрания и переизбрания совета директоров. В этом случае возможность указания в уставе еще одного количества членов совета директоров, которым бы определялся другой кворум, законом не предусмотрена, а, следовательно, такое установление юридической силы не имеет.

Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании.

Вместе с тем по некоторым вопросам ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает иной механизм голосования. Так, решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, а также решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимаются советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 28 и п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах").

Уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), также может быть установлен иной порядок принятия советом директоров своих решений. Так же, как и в ситуации с избранием председателя совета директоров, практика предлагает свои варианты, и иногда предусматривается принятие решений не большинством присутствующих, а большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета).

При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом.

В связи с реализацией этого положения члены совета директоров часто поднимают вопрос о возможности передачи ими своего голоса другим лицам, например другим членам совета директоров или иным физическим лицам.

Вопрос о передаче членом совета директоров своего голоса другим членам совета четко решался и в старой редакции ФЗ "Об акционерных обществах": согласно п. 3 ст. 68 такая передача голосов запрещалась.

Что касается "иных физических лиц", то они не фигурировали в старой редакции закона как лица, которым запрещена передача голоса членом совета директоров (наблюдательного совета). Значит ли это, что такая передача была возможна по старой редакции? Очевидно, нет. Основанием для такого вывода могут служить следующие три аргумента.

Первый аргумент. При выдвижении кандидата в состав совета директоров и его избрании членом совета директоров всегда фигурирует конкретное лицо. Например, в п. 3 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливается необходимость указания имени кандидата при внесении предложений о его выдвижении и в п. 3 ст. 60 этого же Закона определяется, что в случае проведения голосования по вопросу об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) бюллетень для голосования должен содержать сведения о кандидате с указанием его фамилии, имени, отчества. Следовательно, реализация права голоса персонифицирована.

Второй аргумент. В отличие от голосования на общем собрании акционеров, где Закон допускает реализацию этого права как самим акционером, так и его представителем (ст. 57 ФЗ), в нормах, регулирующих порядок принятия решений на заседании совета директоров (ст. 68), решения принимаются членами совета директоров, где каждый член совета обладает одним голосом. Следовательно, у члена совета директоров отсутствует возможность участия в заседании совета через своего представителя.

Третий аргумент. Согласно п. 2 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием); при этом не несут ответственности только те члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, которые голосовали против решения, повлекшего причинение обществу убытков, или не принимали участия в голосовании. К какой же категории могут быть отнесены те члены совета директоров, которые передали свой голос другим лицам, и кто в этом случае несет ответственность перед обществом?

Таким образом, ФЗ "Об акционерных обществах" уже в прежней редакции не допускал передачи голоса членом совета директоров ни другому члену совета директоров (наблюдательного совета), ни иному лицу.

Вместе с тем на практике все время возникали споры на этот счет. Вплоть до 2001 г. на встречах не только с руководителями акционерных обществ, но и с юристами нам приходилось доказывать невозможность передачи членом совета директоров (наблюдательного совета) своих полномочий.

Новая редакция ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах" устранила всякие основания для подобных споров. Согласно п. 3 новой редакции указанной статьи передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, не допускается.

Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета).

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол. Протокол заседания составляется не позднее трех дней после его проведения.

В протоколе указываются:

* место и время проведения заседания;

* лица, присутствующие на заседании;

* повестка дня заседания;

* принятые решения.

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

В российской корпоративной практике отсутствует опыт подписания протоколов заседания совета директоров (наблюдательного совета) всеми членами совета директоров (наблюдательного совета), хотя такая практика является достаточно распространенной в западных корпорациях. Во избежание возможных недоразумений подобный порядок следовало бы закрепить в уставе общества или в специальном положении, определяющем порядок организации и деятельности совета директоров (наблюдательного совета).

Согласно п. 27 постановления пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным. Возможность оспаривания решения предусмотрена ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 53, 55 и др.), а также если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Последней новеллой акционерного законодательства является дополнение в ФЗ "Об акционерных обществах", введенное Федеральным законом от 2 декабря 2004 г., в соответствии с которым "член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного ФЗ "Об акционерных обществах", иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение, если этим решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении".